损害被害人利益的行为如果得到了被害人的承诺，通常排除犯罪性。

　　（一）适用范围：被害人承诺通常排除犯罪性，但有些犯罪被害人承诺不排除犯罪性，如故意杀人罪、拐卖妇女儿童罪。故意伤害罪被害人承诺是否排除犯罪性理论上存在不同的看法：一种观点认为无论是轻伤还是重伤，被害人承诺一律排除犯罪性；另一种观点认为应当分两种情况：轻伤被害人承诺排除犯性，重伤被害人承诺不排除犯罪性，因为重伤很容易造成死亡。司法考试坚持前一观点，即无论是轻伤还是重伤，被害人承诺都排除犯罪性，因而建议大家按照这一观点掌握。

　　（12年）16.下列哪一行为不应以故意伤害罪论处？（D）

　　D.黑社会成员因违反帮规，在其同意之下，被截断1截小指头

　　（二）成立要件：

　　1.承诺者对被侵害的法益必须有处分权限。

　　换言之，承诺者只能承诺处分自己的权益，不能承诺处分国家、集体、他人的权益。

　　2.承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。

　　承诺者必须是成年的、精神正常的人。

　　3.承诺必须出于被害人的真实意志。

　　戏言的承诺、因受强迫、欺骗作出的承诺无效。如假冒妇女的丈夫发生性关系构成强奸罪。

　　4.必须存在现实的承诺。

　　也就是说，必须被害人进行了承诺。虽然被害人没有承诺，但如果被害人知道后显然会承诺的，视为被害人进行了承诺，此为推定的承诺。如为协助被害人救火闯入被害人住宅。

　　5.承诺的时间必须在结果发生之前。

　　事后承诺不影响行为构成犯罪，否则国家追诉权会受到被害人左右。

　　6.承诺为必须为行为人所了解。

　　否则可能构成犯罪，但属未遂。

　　例如，甲以为被害人熟睡，于是实施奸淫行为，实际上被害妇女并未熟睡，但由于暗恋甲已久而没有声张，甲的行为构成强奸罪（未遂）

　　7.经承诺实施的行为不得超越承诺的范围。

　　（11年）8.经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立，至少符合下列4个条件：（D）

　　①被害人对被侵害的_____具有处分权限

　　②被害人对所承诺的_____的意义、范围具有理解能力

　　③承诺出于被害人的_____意志

　　④被害人必须有_____的承诺

　　下列哪一选项与题干空格内容相匹配？

　　A.法益——事项——现实——真实 B.事项——法益——现实——真实

　　C.事项——法益——真实——现实 D.法益——事项——真实——现实

　　（08年）5.关于被害人承诺，下列哪一选项是正确的？（D）

　　A.儿童赵某生活在贫困家庭，甲征得赵某父母的同意，将赵某卖至富贵人家。甲的行为得到了赵某父母的有效承诺，并有利于儿童的成长，故不构成拐卖儿童罪

　　B.在钱某家发生火灾之际，乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。由于乙的行为事后并未得到钱某的认可，故应当成立非法侵入住宅罪

　　C.孙某为戒掉网瘾，让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期。孙某对放弃自己人身自由的承诺是无效的，丙的行为依然成立非法拘禁罪

　　D.李某同意丁砍掉自己的一个小手指，而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为成立故意伤害罪

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