1.占有的概念

　　占有，即人对于物管领控制的事实。注意四个方面：①占有虽为权利的外衣，但占有为事实，而非权利。②占有是一种财产利益。有权占有与无权占有均受保护，仅保护程度不同。③占有的客体为物。物的部分亦可成立占有。对权利的占有属于准占有。④法律承认观念占有（间接占有、继承占有、通过占有辅助人的占有），虽无事实上对物的管领控制，但认可占有的成立。

　　2.占有的要素

　　占有的要素有二（缺一不可）：①体素。即对物的管领与控制。②心素。即占有的意思。

　　3.心素的认定

　　占有的意思不是法律行为上的意思，而是一种自然意思，故取得某物的占有或维持其占有皆不以具有行为能力有必要，只要对物有为支配的自然能力，即为已足。故：3个月大的婴儿对佩带的项链不构成占有；而3岁的儿童对自己拾得的玩具构成占有。歌星在草坪上熟睡，“粉丝”将“勿忘我”鲜花放入其口袋的，歌星对鲜花不够成占有；必待歌星醒后发现鲜花，并决定继续拥有始成立占有。

　　【例一】甲悬挂信箱于门口，邮差投递甲的信件或邮件于信箱中，甲不知此事。①占有意思不必针对个别特定之物，仅须具有一般占有意思即为已足。甲悬挂信箱，意在占有投入的自己之函件，是否知悉某特定函件已经投入，对占有意思，没有影响。②故甲已经取得函件的占有。

　　【例二】甲悬挂信箱于门口，邮差误投邻居乙的包裹于甲信箱中，甲并不知情。乙在甲的信箱发现其包裹并取走。①甲对投入的乙之包裹不具一般占有意思，更不具特定占有意思，故甲对乙之包裹未成立占有。②乙擅自取回包裹，不构成对甲之占有的侵夺。

　　【例三】中石油购买一辆劳斯莱斯作为董事长甲的坐骑，交给司机乙驾驶。①甲在工作中用车，系属法人机关对汽车予以管理控制，法人机关不具独立人格，不具独立的占有意思，甲的占有即为法人的占有。②乙为占有辅助人，对汽车不构成占有。③工作用车中，占有人为中石油。换言之，汽车后座上坐着的不是董事长，而是中石油。

　　【例四】甲有某古董，价值不菲，经甲之子丁交给乙鉴定，乙在鉴定中死亡，乙之子丙远在美国，对此毫不知情，甲之子丁闻知后，擅自进入乙家中，找到古董据为己有，拒不返还。①占有继承系属例外，继承人即使缺乏占有意思，亦可成立占有。②乙死亡后，丙即取得古董的直接占有，丙缺乏占有意思，不影响占有的成立。③刑法上的占有与民法上的占有之区别之一，在于刑法不承认占有继承。刑法上的占有更注重实际上的对物支配，丙不是刑法上的直接占有人，故在刑法上，丁没有侵夺丙的占有，丁的行为不构成盗窃罪，应定侵占罪（张明楷《刑法学》（第三版）第726页、周光权《刑法各论》第116页）。

　　4.体素的认定

　　是否对物具有事实上的管领力，一般应以社会观念及外部可以认识的空间关系、时间关系和法律关系认定。

　　（1）空间关系，即人与物须形成某种场合上的结合关系。例如：①将农具暂放于田间回家吃饭，将建筑工具放于工地回家休息，不能认为丧失占有。③停放汽车于路旁，出国数日，占有并不丧失。③遗失钱包于车站，离去数小时后发觉其事，因车站人来人往，依社会观念，应认定丧失占有，钱包成为遗失物。④遗忘笔记本电脑于宾馆房间，电脑由宾馆取得占有（占有的交替）。

　　（2）时间关系，指人和物的结合在时间上具有相当的持续性。如果人与物的结合，仅有瞬间或者暂时的结合关系，不得认为对于物有事实上的管领力。例如：①在饭店使用餐具，在图书馆取阅杂志，均不成立占有。②从图书馆将书借回家中阅读，将餐具自饭店偷回，分别成立有权占有和无权占有。③管领力仅一时不能行使，占有不因此丧失。如旅客check out之际，发现笔记本电脑遗忘于宾馆房间，旅客对电脑的占有尚未丧失。家畜走失，可预期归来，家畜非遗失物。占有的土地被洪水浸没数日，对土地的占有并未丧失。

　　（3）法律关系，指某人对于某物是否存在占有关系，可以依据法律关系予以认定。主要有两种情形：①依辅助占有关系而成立占有。②间接占有。

　　（2010-2－62）下列哪些行为属于盗窃？

　　A. 甲穿过铁丝网从高尔夫球场内“拾得”大量高尔夫球

　　B. 甲在夜间翻入公园内，从公园水池中“捞得”旅客投掷的大量硬币

　　C. 甲在宾馆房间“拾得”前一顾客遗忘的笔记本电脑一台

　　D. 甲从一辆没有关好门的小轿车内“拿走”他人公文包

　　【答案】ABCD

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