一、担保物权的特征

　　1.从属性。①成立上的从属性。②移转上的从属性。债权转让时，除非债权人与物保人另有约定，担保物权随同债权转让。须注意：此时，不动产抵押权随债权转让，不以办理抵押权变更登记为要件；动产质权随债权转让，不以交付质物为要件。③效力上的从属性。主债权无效，担保合同无效。担保人有过错的，承担缔约过失责任，而非担保责任。④消灭上的从属性。主债权债务消灭的，担保物权消灭。

　　2.物上代位性。根据《物权法》第174条，担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收的，担保物权人可以就担保人获得的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。

　　3.不可分性。①担保物部分灭失的，剩余部分仍然担保全部债权；担保物被分割的，分割后的各个部分仍各担保全部债权。②被担保债权部分消灭的，债权人仍对担保物的全部享有优先受偿权；债权部分转让或者分割的，各债权人就其分得或受让的债权仍对担保物的全部享有优先受偿权。③担保物权设定后，担保物价值增加的，抵押人、质押人无权请求减少担保物；担保物的价值因不可归责于抵押人、质押人的原因减少的，担保人无义务提供补充担保。

　　（2004－3－6）甲向乙借款20万元，以其价值10万元的房屋、5万元的汽车作为抵押担保，以1万元的音响设备作质押担保，同时还由丙为其提供保证担保。其间汽车遇车祸损毁，获保险赔偿金3万元。如果上述担保均有效，丙应对借款本金在多大数额内承担保证责任？

　　A.7万元 B.6万元 C.5万元 D.4万元

　　【答案】B

　　二、流质（押）契约之禁止

　　《物权法》

　　第一百八十六条 抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。

　　第二百一十一条 质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。

　　须注意：根据民法理论，在当铺进行典当，双方当事人设立营业质权时，可以约定流质契约，流质契约有效（2008四川卷四案例分析题第2问）

　　三、混合担保

　　《物权法》

　　第一百七十六条 被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。

　　第一百九十四条第二款 债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。

　　第二百一十八条 质权人可以放弃质权。债务人以自己的财产出质，质权人放弃该质权的，其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。

　　【例一】甲欠乙100万元。甲以自己价值90万元的汽车设立抵押权，丙用价值90万元的汽车提供质押，丁提供保证（未约定保证方式）现甲不履行到期债务，问乙应如何行使自己的权利？①约定优先。可以共同与债权人约定抵押人甲、质押人丙、保证人丁承担担保责任的顺序与份额。②比如，可以约定，当甲不履行到期债务时，乙应先要求丁承担100万元的保证责任。③再比如，可以约定，当甲不履行到期债务时，乙应先要求丙、丁分别承担50万元的担保责任，对甲的抵押权应按兵不动。

　　【例二】甲欠乙100万元。甲以自己价值90万元的汽车设立抵押权，丙用价值90万元的汽车提供质押，丁提供保证（未约定保证方式）现甲不履行到期债务，问乙应如何行使自己的权利？①没有约定的，债权人应先就债务人自己提供的抵押或质押行使权利，提供担保的第三人（丙、丁）享有先诉抗辩权。②若乙放弃对甲的抵押权，丙、丁在乙丧失优先受偿权益的范围内免责，即丙、丁仅对10万元债务承担担保责任。

　　【例三】甲欠乙100万元。丙用价值90万元的汽车提供质押，丁提供保证（未约定保证方式），但未约定丙、丁如何承担担保责任。现甲不履行到期债务，乙应如何行使权利？①因无债务人自己提供的物保，丙、丁应对债务承担连带责任。当然，丙仅在质物价值的范围内承担连带责任。②若乙因偏爱丙、放弃对丙的质权，丁在丙应当承担的责任份额范围内免除保证责任。即丁仅对50万元承担责任。③若乙因偏爱丁，放弃对丁的保证债权，丙在丁应当承担的责任份额范围内免责。即丙仅对50万元承担责任。

　　【例三】甲欠乙100万元。丙用价值90万元的汽车提供质押，丁提供保证（未约定保证方式），但未约定丙、丁如何承担担保责任。因甲不履行到期债务，乙要求丁承担了100万元的保证责任，丁应如何追偿？①丁可以向债务人甲追偿100万元。②在向债务人甲追偿之前，丁亦可依照内部份额比例，对丙追偿，即径行对丙追偿50万元。③丙对乙承担了90万元的担保责任后，即可向甲追偿90万元，也可径行按照内部份额向丁追偿40万元（丙、丁地位平等嘛！）

　　四、债务转让与担保责任的承担

　　《物权法》

　　第一百七十五条 第三人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任。

分享到：

0