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2016年司法考试卷二刑法复习:刑法的解释

2016-01-28 17:08 来源:独角兽网校 点击:次 【字号:

  (一)解释的分类

  1.立法解释:全国人大常委会。

  立法解释的效力高于司法解释;立法解释的效力等同于法律,但立法解释不是法律本身;立法解释不是刑法的渊源;立法解释不能把没有规定为犯罪的行为解释为犯罪。

  2.司法解释:最高法、最高检。

  3.学理解释

  (二)解释的目标和态度

  1.目标:刑法解释应该采取客观解释,只有当客观解释的结论全部荒谬时,才能探求立法者的立法原意。

  2.态度:严格解释和灵活解释的统一。

  解释法律不能一味按照有利于行为人的角度解释,只有不能达到排除合理怀疑的程度,才作出有利于行为人的判断。

  (三)解释的理由(不相互排斥)

  1.文理、体系(含当然解释)历史、比较、目的。

  2.当然解释:当一个刑法条文把一个轻的行为认定为犯罪,比这个轻的行为性质相同的更重

  的行为,更应认定为犯罪;当一个刑法条文把一个重的行为不认定为犯罪,比这个重的行为

  性质相同的更轻的行为,更不应认定为犯罪。

  如,为组织卖淫的人招募、运送人员是协助组织卖淫的行为。将比招募、运送人员的行为性质更为恶劣的行为(如为组织卖淫的人充当打手)认定为“其他”协助组织卖淫的行为,属于当然解释。

  当然解释的结论可能违反罪行法定原则。

  (四)文理解释的解释方法(相互排斥)

  注意:方法判断错误或结论判断错误,整个命题都是错误的。

  1.平义解释。如,持枪抢劫的“枪”,指真枪。是平义解释不是缩小解释。

  2.扩大解释。如,“凶器”(包括用法上的凶器),“信用卡”(包括借记卡等),出售珍贵、濒危野生动物制品罪中的“出售”(包括以营利为目的的加工利用行为),“金融机构”(包括运钞车和自动取款机),“负有扶养义务的人”(包括家庭成员以外的其他人),走私武器、弹药罪中的“弹药”(包括可以组装并使用的弹头、弹壳)

  注意:通过解释出来的结论如果是国民可以接受的,是扩大解释;如果国民通过自己思维发现不能得出这个结论,是类推解释。

  如,把侮辱尸体罪中的“尸体”解释为包括骨灰,是类推解释。

  类推解释是刑法禁止的解释方法。

  3.缩小解释。只有一个:为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”,仅指关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项。

  4.反对解释:根据刑法条文的正面表述,推导出其反面含义。如,“判处死刑缓期执行的,在死刑缓期执行期间,如果没有故意犯罪,二年期满以后,减为无期徒刑”,那么,未满2年的,不得减为无期徒刑。

  5.补正解释。如,第99条规定“本法所称以上、以下、以内,包括本数”,但第63条规定“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的,应当在法定刑以下判处刑罚”,后者中的“以下”就不能包括本数。 把刑法第191条洗钱罪规定中的“没收”解释为没收或者返还被害人,属于补正解释。

  按照允许的解释方法得出的解释结论不一定正确,也有可能违反罪行法定原则。

  【经典考题】①对于同一刑法条文中的同一概念,既可以进行文理解释也可以进行论理解释

  ②一个解释者对于同一刑法条文的同一概念,不可能同时既作扩大解释又作缩小解释

  ③刑法中类推解释被禁止,扩大解释被允许,但扩大解释的结论也可能是错误的

  ④当然解释追求结论的合理性,但并不必然符合罪刑法定原则

  关于上述4句话的判断,下列哪些选项是错误的?(2011年试卷二第51题)

  A.第①句正确,第②③④句错误

  B.第①②句正确,第③④句错误

  C.第①③句正确,第②④句错误

  D.第①③④句正确,第②句错误

  【答案】ABCD
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