第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第234条、第232条的规定定罪处罚。
1、行为构成本罪为必要的共犯。
（1）“聚众”：双方行为，所以参与者为多人，但不要求双方都在三人以上。但是一方为一人，对方为多人的，宜定性为
故意伤害罪。
（2）“斗殴”：较轻的攻击行为。
2、法律拟制聚众斗殴致人重伤、死亡的，无论是故意还是过失，直接造成死亡的斗殴者转化为故意伤害罪或故意杀人罪。首要分子承担全部责任，包括对本方成员的重伤、死亡也承担责任，也转化为故意伤害罪或故意杀人罪。
例：首要分子甲通过手机指令所有参与者“和对方打斗时，下手重一点”。在聚众斗殴过程中，被害人被谁的行为重伤致死这一关键事实已无法查明。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的？（2014卷二第20题，单选）
A.对甲应以故意杀人罪定罪量刑
B.甲是教唆犯，未参与打斗，应认定为从犯
C.所有在现场斗殴者都构成故意杀人罪
D.对积极参加者按故意杀人罪定罪，对其他参加者按聚众斗殴罪定罪
理论法学-杨帆
