（一）适用范围：被害人承诺通常排除犯罪性，但有些犯罪被害人承诺不排除犯罪性，如故意杀人罪、拐卖妇女儿童罪。故意伤害罪被害人承诺是否排除犯罪性理论上存在不同的看法：一种观点认为无论是轻伤还是重伤，被害人承诺一律排除犯罪性；另一种观点认为应当分两种情况：轻伤被害人承诺排除犯性，重伤被害人承诺不排除犯罪性，因为重伤很容易造成死亡。司法考试坚持前一观点，即无论是轻伤还是重伤，被害人承诺都排除犯罪性，因而建议大家按照这一观点掌握。
（12年）16.下列哪一行为不应以故意伤害罪论处？（D）
D.黑社会成员因违反帮规，在其同意之下，被截断1截小指头
（二）成立要件：
1.承诺者对被侵害的法益必须有处分权限。
换言之，承诺者只能承诺处分自己的权益，不能承诺处分国家、集体、他人的权益。
2.承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。
承诺者必须是成年的、精神正常的人。
3.承诺必须出于被害人的真实意志。
戏言的承诺、因受强迫、欺骗作出的承诺无效。如假冒妇女的丈夫发生性关系构成
强奸罪。
4.必须存在现实的承诺。
也就是说，必须被害人进行了承诺。虽然被害人没有承诺，但如果被害人知道后显然会承诺的，视为被害人进行了承诺，此为推定的承诺。如为协助被害人救火闯入被害人住宅。
5.承诺的时间必须在结果发生之前。
事后承诺不影响行为构成犯罪，否则国家追诉权会受到被害人左右。
6.承诺为必须为行为人所了解。
否则可能构成犯罪，但属未遂。
例如，甲以为被害人熟睡，于是实施奸淫行为，实际上被害妇女并未熟睡，但由于暗恋甲已久而没有声张，甲的行为构成强奸罪（未遂）
7.经承诺实施的行为不得超越承诺的范围。
（11年）8.经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立，至少符合下列4个条件：（D）
①被害人对被侵害的_____具有处分权限
②被害人对所承诺的_____的意义、范围具有理解能力
③承诺出于被害人的_____意志
④被害人必须有_____的承诺
下列哪一选项与题干空格内容相匹配？
A.法益——事项——现实——真实 B.事项——法益——现实——真实
C.事项——法益——真实——现实 D.法益——事项——真实——现实
理论法学-杨帆
