一、代理的概念、要件与分类

　　(二)代理与相关概念的区别

　　1、代理与代表：一体与分离;是否限于法律行为。

　　2、代理与居间：信息提供者。

　　3、代理与行纪：行纪人独立性。

　　4、代理与传达：是否独立意思;无行为能力人不可代理;身份行为不能代理。

　　(三)分类

　　1、法定代理、委托代理与指定代理

　　法定：依法律规定直接产生，夫妻之间、父母对子女等

　　委托：委托授权、区分委托合同与代理权产生的依据。

　　指定：人民法院或行政主管机关指定而产生的代理关系，诉讼中的代理人指定等

　　2、直接代理与间接代理

　　是否以被代理的名义进行代理活动

　　3、显名代理与隐名代理

　　是否披露被代理人的姓名

　　★★4、本代理与复代理(再代理)

　　(1)复代理的特征：

　　①复代理人的代理权限以原代理人的权限为限

　　②代理人以自己名义选任第三人为复代理人：代理人的复任权

　　③复代理人是被代理人的代理人而非原代理人的代理人

　　④复代理人所为法律行为的后果直接由被代理人承担。

　　(2)复代理的产生

　　一般情况：经被代理人同意——事前授权或者事后追认

　　情况紧急：为被代理人的利益，不经同意亦可。

　　(3)复代理中的责任

　　①一般情况下，复代理人的行为有本人承担责任，法律效果直接归于被代理人

　　②例外情况下，代理人对于复代理人的行为承担责任

　　经同意，代理人仅在选任、指示有过失的范围内负责，复代理人有过错承担连带责任。

　　未经同意，代理人对被代理人负全部责任，情况紧急的复代理除外。

　　二、代理权的发生与终止

　　1.发生：单方的授权行为

　　2.终止

　　(1)代理事务完成或代理期间届满

　　(2)代理人死亡、破产或丧失行为能力

　　★(3)被代理人死亡。例外：①代理人不知;②约定完成时终止;③继承人均承认;④死前进行且为继承人的利益的

　　三、无权代理(狭义的)

　　1、含义：代理人缺乏代理权时所进行的行为。主要包括三种情形：根本未授权、有授权但已经过期、有授权但超出了授权的范围。

　　2、本人追认：(1)明确表示承认;(2)开始履行义务;(3)明知而没有反对。[1]

　　3、效力：追认权、催告权、撤销权。体现在本人(被代理人)、行为人(代理人)和第三人之间。区分两种情况来理解：

　　四、表见代理★★

　　表见代理 = 无权代理 + 代理权外观 + 第三人善意且无过失的相信

　　1、实质要件：

　　(1)是无权代理的一种

　　(2)第三人有理由相信行为人有代理权，故纯粹为保护第三人的制度

　　2、构成的二种经典情形

　　(1)委托人曾经授权给行为人

　　(2)委托人曾经雇佣行为人

　　3、不构成的两种情形

　　(1)盗用他人介绍信、盖有合同专用章或公章的空白合同书签订合同的。

　　(2)借用他人介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书签订合同的。

　　[1]【合同法司法解释二第11条】根据合同法第四十七条、第四十八条的规定，追认的意思表示自到达相对人时生效，合同自订立时起生效。

　　【合同法司法解释二第12条】无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。

　　【合同法第48条】行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，有行为人承担责任。

　　相对人可以催告被代理人在一个月内追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出

　　【民通第66条第1款】……本人知道他人以本人名义实施民事行为而不做否认表示的，视为同意。

　　[2]借用的情形之所以不能认定为表见代理的根据在于我国《民诉意见》第52条的规定，“借用业务介绍信、合同专用章、盖有公章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。”换言之，在借用的情形下，出借人和借用人之间承担的是连带责任，因此，不可能构成表见代理，一旦构成表见代理，承担责任的方式是直接由被代理人承担，而不是连带责任。

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